目前，企業(yè)合規(guī)的激勵(lì)機(jī)制一般分為三種。

一是刑事激勵(lì)機(jī)制，指的是在刑事調(diào)查環(huán)節(jié)，對(duì)建立合規(guī)計(jì)劃的企業(yè)給予寬大刑事處理；

二是行政監(jiān)管激勵(lì)機(jī)制，指的是在行政監(jiān)管環(huán)節(jié)，督促企業(yè)建立有效合規(guī)計(jì)劃，用以達(dá)成行政和解協(xié)議或者給予寬大行政處罰；

三是公司治理激勵(lì)機(jī)制，指的是公司為實(shí)現(xiàn)最佳經(jīng)營業(yè)績，對(duì)公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)作出制度安排。

借此話題，和大家聊聊企業(yè)合規(guī)刑事激勵(lì)機(jī)制的中國化發(fā)展。

2021年4月，最高檢下發(fā)《關(guān)于開展企業(yè)合規(guī)改革試點(diǎn)工作的方案》（下簡稱“《方案》”），正式啟動(dòng)第二期企業(yè)合規(guī)改革試點(diǎn)工作。

其實(shí)，自2020年3月起，最高檢就在上海、江蘇、山東、廣東等地開展了試點(diǎn)工作。在今年兩會(huì)報(bào)告中，張軍檢察長專門向全國人大報(bào)告了試點(diǎn)工作進(jìn)展情況。

與此同時(shí)，張志華律師帶領(lǐng)的合規(guī)團(tuán)隊(duì)在對(duì)企業(yè)進(jìn)行調(diào)研時(shí)發(fā)現(xiàn)，實(shí)則在“中興事件”之后，許多企業(yè)家已經(jīng)開始意識(shí)到，妥當(dāng)?shù)暮弦?guī)計(jì)劃可以減免自身的責(zé)任。

企業(yè)合規(guī)的主要目的，一是以規(guī)則體系介入企業(yè)內(nèi)部的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，讓其遵紀(jì)守法，以換取從寬處理的優(yōu)遇，二是在企業(yè)活動(dòng)中出現(xiàn)違法犯罪時(shí)，將守法企業(yè)和違法員工的行為進(jìn)行切割，將企業(yè)因?yàn)榉缸锸芰P而產(chǎn)生的影響降到最低。

在調(diào)研中，我們發(fā)現(xiàn)，企業(yè)家們對(duì)于企業(yè)合規(guī)制度的三大激勵(lì)維度并不了解。今天，結(jié)合我國目前在合規(guī)領(lǐng)域的實(shí)踐探索，我們將企業(yè)合規(guī)項(xiàng)下的刑事激勵(lì)機(jī)制發(fā)展和大家分享。

01

合規(guī)不起訴制度的法律淵源

合規(guī)不訴制度。并非中國本土經(jīng)驗(yàn)，其屬于英美法系對(duì)抗制、協(xié)商制產(chǎn)物，制度設(shè)計(jì)的初衷就是激勵(lì)企業(yè)合規(guī)經(jīng)營。

早在上世紀(jì)80年代，《聯(lián)邦量刑指南》就規(guī)定了，有效的合規(guī)體系可以減輕企業(yè)刑事處罰和罰金。之后，美國司法部在該指南基礎(chǔ)上制定了《聯(lián)邦檢察官手冊》，對(duì)適用暫緩起訴協(xié)議（Deferred Prosecution Agreement）、不起訴協(xié)議（Non-Prosecution Agreement）的具體要求做了詳細(xì)規(guī)定。

近年來，我國刑事立法活躍，處罰領(lǐng)域也在不斷拓寬，故以防范抽象危險(xiǎn)為目的的企業(yè)風(fēng)控體系越發(fā)重要。通過合規(guī)整改的方式，給予已經(jīng)構(gòu)成犯罪的企業(yè)或企業(yè)家一次修復(fù)法益的機(jī)會(huì)。同時(shí)，也避免了因處罰導(dǎo)

致企業(yè)破產(chǎn)、員工失業(yè)等社會(huì)穩(wěn)定風(fēng)險(xiǎn)。

合規(guī)不訴制度保護(hù)了社會(huì)公眾利益，是法律平等價(jià)值的重要體現(xiàn)。

我們注意到，大多數(shù)試點(diǎn)地區(qū)都是以內(nèi)部文件形式規(guī)范具體操作辦法，并且部分試點(diǎn)地區(qū)已經(jīng)開始在具體涉刑案件中適用該制度。

02

從合規(guī)不起訴典型案例看適用范圍

1.不單單適用于企業(yè)犯罪，也包括個(gè)人犯罪

我們通過檢索最高檢公布的典型案例發(fā)現(xiàn)，大多數(shù)試點(diǎn)單位規(guī)定，合規(guī)不訴制度不但適用于企業(yè)犯罪，也適用于包括企業(yè)經(jīng)營者、管理者在內(nèi)的企業(yè)核心人員。

例如，遼寧省人民檢察院等十機(jī)關(guān)《關(guān)于建立涉罪企業(yè)合規(guī)考察制度意見》（下簡稱《合規(guī)考察意見》）第四條：涉罪企業(yè)合規(guī)考察制度既適用于單位犯罪案件，也適用于企業(yè)經(jīng)營者、管理者、關(guān)鍵技術(shù)人員等重要生產(chǎn)經(jīng)營人員與企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營相關(guān)的個(gè)人犯罪案件。

案例展示

江蘇省張家港市某不銹鋼生產(chǎn)企業(yè)負(fù)責(zé)人譚某虛開增值稅發(fā)票，事后主動(dòng)投案如實(shí)供述了虛開行為。

在辦案過程中，檢察官了解到該企業(yè)擁有多項(xiàng)發(fā)明專利，因負(fù)責(zé)人譚某涉刑案，導(dǎo)致正在技術(shù)升級(jí)的企業(yè)停產(chǎn)，近百名員工面臨失業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。辦案檢察官向譚某說明了企業(yè)合規(guī)試點(diǎn)建設(shè)情況。

譚某隨機(jī)提交了合規(guī)申請合承諾，聘請專業(yè)律師開展合規(guī)建設(shè)工作。在3個(gè)月考察期間共排查出5項(xiàng)刑事風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)。檢察院通過考察譚某所在企業(yè)的合規(guī)整改情況，經(jīng)聽證評(píng)議，決定對(duì)譚某作出不起訴決定。

2.可作為重刑案件的量刑考察因素

最高檢下發(fā)《方案》指出：“開展企業(yè)合規(guī)改革試點(diǎn)工作，是指檢察機(jī)關(guān)對(duì)于辦理的涉企刑事案件，在依法做出不批準(zhǔn)逮捕、不起訴決定或者根據(jù)認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度提出輕緩量刑建議等的同時(shí)，針對(duì)企業(yè)涉嫌具體犯罪，結(jié)合辦案實(shí)際，督促涉案企業(yè)作出合規(guī)承諾并積極整改落實(shí)，促進(jìn)企業(yè)合規(guī)守法經(jīng)營，減少和預(yù)防企業(yè)犯罪，實(shí)現(xiàn)司法辦案政治效果、法律效果、社會(huì)效果的有機(jī)統(tǒng)一。”

我們理解為，這是指改革期間，合規(guī)不訴制度適用于可能判處三年以下的輕微案件。但是，這并不排除該制度可以作為重刑案件的量刑考察因素。

上述《合規(guī)考察意見》在第六條“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法應(yīng)當(dāng)被判處三年以上十年以下有期徒刑的，具有自首情節(jié)或者在共同犯罪中系從犯，或者直接負(fù)責(zé)的主管人員、其他直接責(zé)任人員具有立功表現(xiàn)的，可以適用合規(guī)考察制度?！?

同樣的，深圳市龍華區(qū)人民檢察院《關(guān)于對(duì)涉民營經(jīng)濟(jì)刑事案件實(shí)行法益修復(fù)考察期的意見（試行）》（下簡稱《刑事考察期意見》）規(guī)定，“……可能判處十年以上有期徒刑的刑事案件，一般不適用該意見?！?

陳瑞華教授在《企業(yè)合規(guī)不起訴制度研究》一文中，也提到了“即便涉嫌較重的犯罪，檢察機(jī)關(guān)仍然可以將其納入附條件不起訴的適用對(duì)象，開展合規(guī)考察和合規(guī)監(jiān)管，并作出相對(duì)不起訴的決定。”

我們認(rèn)為，《刑事考察期意見》是將合規(guī)考察期的適用范圍進(jìn)行了合理擴(kuò)張。對(duì)于嚴(yán)重犯罪，如果進(jìn)行評(píng)價(jià)后認(rèn)為不適用“合規(guī)不起訴”，也可以進(jìn)行其他激勵(lì)措施，例如寬大量刑或降低罰金。

03

如何落實(shí)企業(yè)合規(guī)計(jì)劃

其實(shí)，有關(guān)企業(yè)合規(guī)管理的國際標(biāo)準(zhǔn)、指南以及我國國家標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)有了十余個(gè)之多，基本覆蓋我國各所有制企業(yè)及境內(nèi)外經(jīng)營范圍。其中，中央企業(yè)、證券公司和證券投資管理公司、商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司等企業(yè)被強(qiáng)制要求使用企業(yè)合規(guī)制度。相信通過這一階段的試點(diǎn)改革成果，企業(yè)合規(guī)計(jì)劃將被推廣至各類型所有制企業(yè)。

我們認(rèn)為，確保企業(yè)合規(guī)計(jì)劃的準(zhǔn)確落地和有效實(shí)施，第三人獨(dú)立監(jiān)管模式應(yīng)當(dāng)具有優(yōu)先地位。該模式是指，案涉企業(yè)按照檢察機(jī)關(guān)要求聘請律師事務(wù)所等專業(yè)機(jī)構(gòu)擔(dān)任獨(dú)立合規(guī)監(jiān)管人。

例如，深圳市寶安區(qū)司法局《關(guān)于企業(yè)刑事合規(guī)獨(dú)立監(jiān)控人選任及管理規(guī)定》，對(duì)獨(dú)立監(jiān)控人的選任要求進(jìn)行了明確規(guī)定。

挽救企業(yè)是合規(guī)制度架設(shè)的核心要義，幫助案涉企業(yè)消除法益侵害影響，需要從企業(yè)治理、組織架構(gòu)、風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別、合規(guī)監(jiān)控和應(yīng)對(duì)等維度進(jìn)行全方位的把控，上述維度跨越了法律、內(nèi)控(COSO)及管理多個(gè)學(xué)科。這些需要專業(yè)機(jī)構(gòu)，依據(jù)案涉企業(yè)實(shí)際情況，切實(shí)有針對(duì)性地展開。

我們相信，合規(guī)不訴制度的中國化，勢必將激勵(lì)和保護(hù)本土企業(yè)的經(jīng)營和創(chuàng)造力。而在檢察機(jī)關(guān)的主導(dǎo)下，律師事務(wù)所作為第三方獨(dú)立監(jiān)管機(jī)構(gòu)，幫助企業(yè)應(yīng)對(duì)刑事風(fēng)險(xiǎn)，相信這也是廣大法律工作者的共同愿景。